【案例探討】A公司未經(jīng)認(rèn)證擅自出廠、銷售室內(nèi)LED顯示屏產(chǎn)品案

一、案情介紹

二〇〇九年九月，甲區(qū)質(zhì)監(jiān)局根據(jù)群眾舉報對A公司出廠、銷售的室內(nèi)LED顯示屏進(jìn)行了執(zhí)法檢查。經(jīng)調(diào)查核實，A公司除在2009年2月獲得全彩色室內(nèi)LED顯示屏的強制性認(rèn)證證書以外，其余生產(chǎn)的單基色、雙基色室內(nèi)LED顯示屏均未獲得強制性產(chǎn)品認(rèn)證證書。 甲區(qū)質(zhì)監(jiān)局聘請專業(yè)會計事務(wù)所對涉案產(chǎn)品貨值金額和違法所得進(jìn)行了審計，A公司自二〇〇三年八月一日至二〇〇九年九月共出廠、銷售了44個項目未經(jīng)強制性認(rèn)證的室內(nèi)LED顯示屏（含二〇〇九年二月后 1個單基色、5個雙基色項目），貨值金額共計1000萬元，違法所得43000元。自2003年開始，A公司一直從事未獲得強制性認(rèn)證證書室內(nèi)LED顯示屏的生產(chǎn)、出廠活動。

該案經(jīng)甲區(qū)質(zhì)監(jiān)局案審會審理，認(rèn)為A公司擅自出廠、銷售未經(jīng)強制性產(chǎn)品認(rèn)證的室內(nèi) LED顯示屏的行為已經(jīng)違反了《中華人民共和國認(rèn)證認(rèn)可條例》（以下簡稱《認(rèn)證條例》）第28條的規(guī)定，依據(jù)《認(rèn)證條例》第67條的規(guī)定，給予行政處罰，處罰決定為：1、責(zé)令改正；2、處罰款100000元；3、沒收違法所得43000元；罰沒款共計143000元。

二、分析

（一）案件查處期限爭議的解決

執(zhí)法人員在查閱了LED顯示屏強制性認(rèn)證相關(guān)資料后，主要查明了以下信息 ：一是國家認(rèn)監(jiān)委發(fā)布的二〇〇一年第33號公告將信息技術(shù)設(shè)備中與計算機(jī)連用的顯示設(shè)備列入《第一批實施強制性產(chǎn)品認(rèn)證的產(chǎn)品目錄》，規(guī)定自二〇〇三年五月一日起對無證出廠、銷售等行為進(jìn)行查處，但在目錄中并未明確室內(nèi)LED顯示屏屬于第一批實施強制性產(chǎn)品認(rèn)證的產(chǎn)品。二是國家認(rèn)監(jiān)委發(fā)布二〇〇三年第38號公告決定將強制性產(chǎn)品認(rèn)證的強制實施時間，由二〇〇三年五月一日推遲至二〇〇三年八月一日。三是二〇〇六年二月二十八日，國家認(rèn)監(jiān)委在給湖南省質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局《關(guān)于LED電子顯示屏是否屬于強制性產(chǎn)品認(rèn)證范圍的批復(fù)》（國認(rèn)證函［2006］29號，以下簡稱“《批復(fù)》”）的回函中明確答復(fù)室內(nèi)LED顯示屏屬于信息技術(shù)設(shè)備中與計算機(jī)連用的顯示設(shè)備，是第一批實施強制性認(rèn)證產(chǎn)品。

根據(jù)以上查明的信息顯示，LED顯示屏應(yīng)列入實施強制性認(rèn)證產(chǎn)品的目錄應(yīng)沒有爭議，但具體何時開始實施，查處的期限應(yīng)如何認(rèn)定存在兩種觀點。第一種觀點認(rèn)為查處期限應(yīng)該從《批復(fù)》的日期開始。這種觀點的理由是室內(nèi)LED顯示屏屬于強制性認(rèn)證產(chǎn)品是國家認(rèn)監(jiān)委在《批復(fù)》中才給予明確，而且通過網(wǎng)絡(luò)查詢了全國室內(nèi)LED顯示屏獲證情況，發(fā)現(xiàn)除了有一張證書發(fā)證日期是二〇〇四年并且已撤銷外，其他證書都是在二〇〇六年二月二十八日后頒發(fā)的，所以從實際情況和企業(yè)角度考慮，應(yīng)從二〇〇六年二月二十八日開始查處。第二種觀點認(rèn)為查處期限應(yīng)該從國家認(rèn)證委二〇〇三年第38號公告開始。這種觀點的理由是國家認(rèn)監(jiān)委的《批復(fù)》是對室內(nèi)LED顯示屏屬于強制性認(rèn)證產(chǎn)品的一種明確表示和確認(rèn)，并不是將室內(nèi)LED顯示屏作為一種新產(chǎn)品新增列入目錄，查處的期限應(yīng)與其他第一批實施強制性產(chǎn)品認(rèn)證的產(chǎn)品查處時間一致，國家認(rèn)監(jiān)委的《批復(fù)》內(nèi)容不能作為劃定查處期限的法律依據(jù)。區(qū)局案審會采納了第二種觀點，認(rèn)為這種觀點就是對國家認(rèn)監(jiān)委《批復(fù)》的正確理解。

（二）違法所得認(rèn)定爭議的解決

《認(rèn)證條例》對違法所得沒有具體的定義，參考《關(guān)于實施<中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法>若干問題的意見》第十一條的規(guī)定“本法所稱違法所得是指獲取的利潤。”但對利潤理解上形成了兩種觀點。

第一種觀點認(rèn)為違法所得的計算是全部銷售收入扣除生產(chǎn)產(chǎn)品的原材料，逐一進(jìn)行核算。第二種觀點認(rèn)為違法所得計算應(yīng)是全部銷售收入減去應(yīng)當(dāng)扣除各種成本費用部分。理由是將利潤的概念與財務(wù)上的定義相一致，即應(yīng)該考慮扣除企業(yè)的實際生產(chǎn)成本（比如管理成本、運輸成本等費用）后的凈利潤。甲區(qū)質(zhì)監(jiān)局認(rèn)為，案件辦理應(yīng)充分考慮到行政相對人的違法情節(jié)、企業(yè)情況和行業(yè)狀況，在違法所得的計算時應(yīng)做到合法、合理，違法所得的計算應(yīng)為銷售收入減去應(yīng)當(dāng)扣除的成本費用等部分較為合理，故采納了第二種觀點。

（三）證據(jù)核查問題的解決

本案的調(diào)查取證中，由于案件跨度時間長，涉案物品項目多，零部件品種繁多，在加上對生產(chǎn)企業(yè)管理、運輸、設(shè)備折舊等費用的核算更是難上加難。因此，就如何核查該案的證據(jù)材料，并對貨值金額和違法所得進(jìn)行準(zhǔn)確認(rèn)定就成為該案件辦理的一大難點。執(zhí)法人員從證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性角度出發(fā)，逐項對每項收入、每個成本的憑證進(jìn)行核查，對調(diào)查不清和確實存在證據(jù)缺失的情況，不予以認(rèn)定。并通過借助外力，聘請專業(yè)權(quán)威會計事務(wù)所對涉案產(chǎn)品進(jìn)行審計，將貨值金額和違法所得的審計結(jié)果作為案件的主要證據(jù)材料之一，以確保貨值金額和違法所得認(rèn)定的準(zhǔn)確性。

三、啟示

（一）完善查處信息，明確執(zhí)法領(lǐng)域

目前，行政執(zhí)法部門在遇到某某產(chǎn)品是否列入實施強制性產(chǎn)品目錄存在異議時，主要途徑就是通過認(rèn)監(jiān)委批函答復(fù)的形式來解決此類問題。各級執(zhí)法部門對此類案件的查處既有依據(jù)實施日期也有依據(jù)批復(fù)日期的，造成相同產(chǎn)品查處期限不一致的情況也很普遍。隨著科學(xué)技術(shù)不斷發(fā)展為滿足市場需要勢必會有更多新產(chǎn)品面世，這樣的問題只有越來越多。作為行政執(zhí)法部門就應(yīng)該嚴(yán)格依法行政，建議強制性認(rèn)證的主管部門一方面在制定強制性產(chǎn)品目錄的同時，對目錄內(nèi)容進(jìn)一步細(xì)化，尤其應(yīng)注明產(chǎn)品相關(guān)性能，以減少強制性產(chǎn)品查處領(lǐng)域不必要的爭議；另一方面對不斷出現(xiàn)的新產(chǎn)品，應(yīng)通過公告形式及時更新產(chǎn)品目錄，并明確查處的起始時間，這是辦理此類案件得出的一個啟示。

（二）熟悉相關(guān)業(yè)務(wù)，提高辦案質(zhì)量

該案件中，執(zhí)法人員通過網(wǎng)絡(luò)學(xué)習(xí)及向相應(yīng)的主管部門和技術(shù)機(jī)構(gòu)請教等多條渠道，學(xué)習(xí)了室內(nèi)LED顯示屏的產(chǎn)品原理、市場銷售、生產(chǎn)流程等情況，走訪了類似企業(yè)了解財務(wù)管理、財務(wù)報表、利潤計算等情況，通過電話咨詢了稅務(wù)部門了解此類企業(yè)的稅收核算等情況，多渠道解決案件辦理過程中出現(xiàn)的疑點和難點，為案件順利辦理奠定了基礎(chǔ)。全方位提高執(zhí)法人員的業(yè)務(wù)能力和辦案水平也是面對行政違法案件趨于復(fù)雜化、科技化、隱蔽化的重要途徑。另外，通過邀請行業(yè)協(xié)會根據(jù)市場情況對涉案產(chǎn)品成本進(jìn)行定價，向稅務(wù)等部門了解和學(xué)習(xí)關(guān)于運輸、管理等費用攤派方法也是辦理此類案件可以考慮采取的方法。